2020年法律职业资格考试《行政法》知识点:行政法的法律渊源
发布时间:2020-09-18
距离2020年法律职业资格考试的时间越来越近,小伙伴们复习的怎么样了?今天51题库考试学习网分享了2020年法律职业资格考试《行政法》的知识点:行政法的法律渊源,一起来看看吧!
一、行政法的法律渊源的含义和种类
行政法的法律渊源是行政法律规范的来源或表现形式,解决了“从哪里寻找行政法”的问题。在法律渊源制度上,有成文法法源与不成文法法源的区分,成文法法源包括以下几种类型:
(一)宪法。宪法是行政法的基础,规定了行政法的价值取向,行政权的范围,行政组织的基本架构,行政活动的基本原则,公民的基本权利和义务等,是一切行政法的立法依据。
(二)法律。属于狭义的法律,即全国人民代表大会及其常务委员会制定的基本法和一般法,如《公务员法》、《行政处罚法》、《行政许可法》、《行政强制法》等。
(三)行政法规。国务院为执行法律的规定或规范国务院行政管理职权的事项而制定的条例,规定,办法,暂行条例,暂行办法等,如《政府信息公开条例》。
(四)地方性法规。地方性法规由省、自治区、直辖市的人大及其常委会,特大的市(国务院批准的较大的市,经济特区所在地的市,省会所在地的市)的人大及其常委会,设区的市的人大及其常委会制定。其中,设区的市所制定的地方性法规的权限范围限于城乡建设与管理、环境保护、历史文化保护等方面,效力范围限于本行政区域内。
(五)自治条例和单行条例。自治区、自治州、自治县的人大及其常委会按照《宪法》和《民族区域自治法》制定的关于民族自治地方的法律规范。与地方性法规不同,自治条例和单行条例可以根据民族自治地区政治、经济、文化的特点对某些法律和行政法规的规定作某些变通。
(六)行政规章。包括部门规章和地方政府规章。部门规章的制定主体是国务院各部、委员会、中央人民银行、审计署和具有行政管理职权的直属机构,地方政府规章的制定主体是与上述地方性法规制定主体相对应的一级政府。在我国的行政法律规范体系当中,行政规章的数量最多。
(七)国际条约和协定。国际条约和协定中涉及到国内行政管理事项的,除去声明保留的条款,属于行政法的法律渊源。
(八)法律解释。仅指有权主体所作出的解释,包括立法解释、司法解释和行政解释。
上述八种类型成文法法源属于正式法律渊源,具有法律上的拘束力,其他如判例、惯例、理论学说等属于不成文法法源,是非正式的行政法律渊源,不具有法律上的拘束力。
二、行政法律规范的效力位阶
(一)宪法〉法律〉行政法规〉地方性法规。
(二)因“上级优于下级”和“人大优于政府”,省级地方性法规〉市级地方性法规,省级地方性法规〉省级地方政府规章,省级地方政府规章〉市级地方政府规章,市级地方性法规〉市级地方政府规章。
(三)自治条例和单行条例不存在变通规定时与地方性法规平级。
(四)由于省级地方政府规章有上级优势,市级地方性法规有人大优势,省级地方政府规章与市级地方性法规处于同一层次,发生冲突时由有关机关裁决。
(五)省级地方性法规、省级地方政府规章、市级地方性法规、市级地方政府规章内部虽存在效力等级的差异,但其中的任一个单独与部门规章相比较,均处于同一效力等级,发生冲突由国务院裁决。
(六)部门规章之间处于同一效力等级,发生冲突,由国务院裁决。
以上就是今天分享的全部内容,希望对你们有所帮助,想要了解更多的考试知识点,可以关注51题库考试学习网法律职业资格考试频道的更新。最后,预祝大家在接下来的考试中一切顺利,取得理想的成绩!
下面小编为大家准备了 法律职业资格 的相关考题,供大家学习参考。
B.对于债权人提出破产申请的,债务人破产原因和债权人提出破产申请的条件是一致的
C.债务人不能清偿到期债务是债权人提出债务人破产申请的条件,债权人向人民法院提出申请时,只要证明债务人不能清偿其到期债务即可,无需考虑资不抵债的问题
D.在债权人申请债务人破产清算的情形下,不能清偿到期债务是债权人提出破产申请的条件,不是债务人存在破产原因的推定依据
甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同,约定由乙公司代办托运,货交承运 人丙公司后即视为完成交付。大蒜总价款为100万元,货交丙公司后甲公司付50万元货款, 货到甲公司后再付清余款50万元。双方还约定,甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含 定金20万元,如任何一方违约,需向守约方赔付违约金30万元。
张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售,认为时值绿豆销售旺季,遂于2010年3月1日 擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同,总价款为100万元,仍由乙公司代办托运,货 交丙公司后即视为完成交付。其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。
2010年4月1日,乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司,甲公司将50万元大蒜货 款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。按照托运合同,丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至 甲公司。
2010年4月5日,甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。4月7日因大蒜价 格大涨,甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司,并指示丙公司将大蒜运交戊公司。4 月8日,丙公司运送大蒜过程中,因山洪暴发大蒜全部毁损。戊公司因未收到货物拒不付款,甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。
后绿豆行情暴涨,丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的己公司,并 迅即交付,但尚未收取货款。甲公司得知后,拒绝追认丙公司行为,要求己公司返还绿豆。
问题:
1.大蒜运至丙公司时,所有权归谁?为什么?
2.甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何?为什么?
3.大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担?为什么?
4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由,拒绝向乙公司支付尾款?为什么?
5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款,可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任? 为什么?
6.甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何?为什么?
7.丙公司将绿豆转卖给己公司的行为法律效力如何?为什么?
8.甲公司是否有权要求己公司返还绿豆?为什么?
1.本题考核货物的所有权转移。《合同法》第一百三十三条规定,标的物的所有权自标 的物交付时起转移,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。本题中特别强调了 “货交 承运人丙公司后即视为完成交付。”因此在出卖人乙公司将货物运至承运人即丙公司后即完 成了交付,而交付的法律后果就是风险和所有权就此转移至甲公司。
2.本题考核合同的效力。甲公司与乙公司签订的买卖合同中约定“货交承运人丙公司 后即视为完成交付。”在2010年4月1日出卖人乙公司已经将货物运至承运人丙公司,即完 成了交付,届时货物的所有权也转至买受人甲公司手里。而甲公司在4月5日与7日分别与 丁公司和戊公司签订的买卖大蒜和绿豆合同,也是基于享有所有权的前提下进行的有权处 分,因而甲丁、甲戊之间的买卖合同均为有效。
3.本题考核在途货物的风险转移。《合同法》第一百四十四条规定,出卖人出卖交由承 运人运输的在途标的物,除当事人另有约定的以外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买 受人承担。本题中甲公司与戊公司在4月7日签订买卖合同,此时,货物的风险在4月7日 就已经转移至戊公司名下,因此,在4月8日因不可抗力的自然灾害导致的货物毁损、灭失 的风险应当由戊公司自行承担。
4.本题考核合同的相对性。在本题中存在多组法律关系,甲乙之间、甲丁之间、甲戊 之间和丙己之间的合同都遵循合同相对性,并且彼此独立。即要求履行合同约定的义务只能 向合同相对方提出,不能以自身的原因去对抗相对方而拒绝履行义务。《合同法》第一百二 十一条规定,当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任。当事人一 方和第三人之间的纠纷,依照法律规定或者按照约定解决。所以甲公司不能以戊公司的违约 为由而拒绝向乙公司履行付款义务。
5.本题考核“三金”规则的适用。《合同法》第一百一十六条规定,当事人既约定违约 金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款。据此,乙公司在 甲公司违约时是不能同时主张适用定金罚则和追究对方违约金责任的,只能二选一。对于适 用定金罚则,是对相对方不能按时履约进行的带有惩罚性质的一种惩处规则,而违约金制度是兼具补偿和惩罚双重功能的一种制度,两者在性质上较为相似,都具有担保债务履行的功 能。如果法律上允许同时适用,就会加重对违约方承担责任的代价,对于违约方未免惩罚过 重而不公。
6.本题考核无权代理与合同的效力。本题中甲公司授权张某去采购大蒜,未授权其采 购绿豆,采购绿豆的行为是张某超过代理权限的代理行为。其订立绿豆买卖合同的行为属于 无权代理。《合同法解释(二)》第十二条规定,无权代理人以被代理人的名义订立合同,被 代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认。本题中公司通过向乙公司支付第一次 货款的行为表明其已经对张某的无权代理进行了追认,故而甲乙公司订立的绿豆买卖合同是 有效的合同。
7.本题考核无权处分。绿豆自乙公司交付给承运人丙公司后即为交付,所有权随之转 移,买受人甲公司是绿豆的所有权人,自此除甲公司以外的主体进行的对绿豆的处分行为均 为无权处分。本题中丙公司将甲公司所有的绿豆以自己的名义卖给不知情的己公司,是典型 的无权处分行为,其签订的买卖合同属于效力待定的合同,待有权处分人进行追认方可有 效。《合同法》第五十一条规定,无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权 的人订立合同后取得处分权的,该合同有效。本题中甲公司拒绝追认该买卖合同,故而该合 同无效。
【提示】无权处分和无权代理的区别
两者有一定相似度,但依赖的基础却是不同的。无权处分是基于物权归属决定的,而无 权代理是基于合同法律关系。具体区别如下:
一方面,无权代理是指无权代理人以被代理人的名义实施民事行为,而无权处分则是指 无权处分人以自己的名义实施民事行为。
另一方面,在狭义无权代理的情况下,相对人不具有正当理由信赖无权代理人具有代理 权,因而相对人是有过失的,不得适用表见代理制度。而在无权处分的情况下,相对人则可 能是善意的。在无权处分人无权处分他人的动产时,如果受让人取得该动产时出于善意,则 可以依法取得该动产的权利。
8.本题考核善意取得制度。对于丙己公司签订的买卖绿豆的合同,甲公司拒绝追认, 使得其效力自始无效,但合同的无效不代表己公司不能取得所有权。因为在交易的过程中, 己公司是不知情的善意第三人,且已经实际取得了货物,虽然其尚未支付货款,但不影响其 取得绿豆的所有权。因此,原所有权人甲公司是无权请求己公司返还绿豆的。倘若其后己公 司将货款交付给丙公司,丙公司则构成不当得利,甲公司只能追究无权处分人丙公司的责 任,却不能再向己公司请求返还货物了。
1.甲公司。因为大蒜是动产,除合同有特别约定外,以交付作为其所有权转移的标志。 甲公司和乙公司约定,大蒜交给丙公司时视为完成交付,故此时甲公司是大蒜所有权人。
2.有效。大蒜在交付之前,甲公司仍有所有权,享有处分权,出卖人就同一标的物订 立的多重买卖合同,合同的效力相互之间是不排斥的。
3.由戊公司承担。在途货物的买卖,自买卖合同签订之日起,标的物意外毁损灭失的 风险由买方承担。故大蒜毁损灭失的风险由买方戊公司承担。
4.不能。因为合同具有相对性,甲乙公司是大蒜购销合同的当事人,甲公司不能因为 第三人戊公司的原因拒付尾款。
5.不能。因为甲公司和乙公司大蒜购销合同中既约定定金又约定违约金,乙公司只能 选择适用违约金或者定金。
6.有效。因为甲公司通过向乙公司支付50万元绿豆货款的行为,表示其已对张某无权 代理行为进行了追认。
7.无效。丙公司的转卖行为属无权处分(效力待定)行为,因为甲公司拒绝追认丙公 司行为。
8.无权。因为己公司构成善意取得。
B、明律对贼盗、钱粮,一般根据情节轻重作出不同处理,牵连范围相对较窄,唐律则相反
C、对于典礼及风俗教化等犯罪行为,唐律重于明律
D、对于典礼及风俗教化等犯罪行为,明律重于唐律
B:社会公益事项建设情况
C:政府集中采购项目的目录、标准及实施情况
D:执行计划生育政策的情况
声明:本文内容由互联网用户自发贡献自行上传,本网站不拥有所有权,未作人工编辑处理,也不承担相关法律责任。如果您发现有涉嫌版权的内容,欢迎发送邮件至:contact@51tk.com 进行举报,并提供相关证据,工作人员会在5个工作日内联系你,一经查实,本站将立刻删除涉嫌侵权内容。
- 2020-09-24
- 2020-09-22
- 2020-09-22
- 2021-04-23
- 2020-09-23
- 2020-09-23
- 2020-09-17
- 2019-04-17
- 2020-09-24
- 2020-09-24
- 2020-07-29
- 2020-09-24
- 2020-09-22
- 2021-07-24
- 2020-09-24
- 2019-07-05
- 2020-09-24
- 2021-08-21
- 2020-09-24
- 2021-05-26
- 2020-09-22
- 2020-09-24
- 2021-01-03
- 2021-06-17
- 2020-09-24
- 2020-09-22
- 2020-09-17
- 2021-06-11
- 2020-09-23
- 2020-09-22