2020年法律职业资格考试《行政法》知识点：行政诉讼受案范围（三）

发布时间：2020-09-17

距离2020年法律职业资格考试的时间越来越近，小伙伴们复习的怎么样了？为了帮助大家顺利通过考试，今天51题库考试学习网分享了法律职业资格考试《行政法》的知识点：行政诉讼受案范围，一起来看看吧！

（三）否定列举

1.国家行为

国家行为是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。因国家行为具有高度的政治性和主权性，并不适合法院介入。

例：外国人daly向出入境管理部门申请居留证被拒绝，daly不服提起行政诉讼。（×）

2.抽象行政行为

抽象行政行为是指行政机关针对不特定对象，制定的能够反复使用的具有普遍约束力的行政规则的行为，包括行政立法（行政法规与行政规章）与其他行政规范性文件。由于抽象行政行为涉及到行政机关的政策选择，且一般会通过具体行政行为对行政相对人的权利义务产生影响，《行政诉讼法》并未将这类行为纳入受案范围。但是，考虑到抽象行政行为在实践中数量多、影响广泛等因素，《行政诉讼法》允许在针对行政行为的诉讼中请求对作为依据的规章以外的行政规范性文件提起附带审查请求，部分的抽象行政行为纳入了司法审查的范畴。

例：某县政府发布征地补偿方案，刘某方案中的补偿标准过低为由向法院提起行政诉讼。（×）

3.内部管理行为

行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定因属于内部管理行为，涉及的是内部行政法律关系，而行政诉讼解决的是行政相对人与行政主体之间的外部法律关系，故排除在行政诉讼的受案范围之外。需要注意的是：

（1）内部管理行为还包括行政机关对其工作人员作出的培训、考核、离退休、工资、休假等方涉及行政机关工作人员公务员权利义务的决定。

（2）这里的行政机关被限缩解释，诸如受到法律授权的高等院校对学生作出开除学籍、拒绝颁发学位证、学历证等，属于行政诉讼受案范围。

（3）公务员身份被限缩解释。在公民尚未取得公务员身份之前，如拒绝录用的行为，可以提起行政诉讼，但试用期满后不予转正仍认定其具有公务员身份，因而被排除在受案范围之外。

（4）没有依法支付公务员抚恤金引起的争议，可以提起行政诉讼。

例：贾某系市公安局科员，因年度考核被顶评委不称职，向法院提起行政诉讼（×）

4.行政终局行为

基于某项行政管理事项具有专业性的原因，法律规定由行政机关最终裁决的行政行为。具体而言，包括以下几种情形：

（1）国务院终局裁决。对国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府的行政行为不服的，向作出该行政行为的国务院部门或者省、自治区、直辖市人民政府申请行政复议。对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决，国务院作出的裁决为最终裁决。

（2）省级人民政府的自然资源权属复议决定。根据国务院或者省、自治区、直辖市人民政府对行政区划的勘定、调整或者征用土地的决定，省、自治区、直辖市人民政府确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的行政复议决定为最终裁决。

（3）公安机关出入境管理机构作出的有关普通签证及外国居民的拘留决定。公安机关出入境管理机构作出的不予办理普通签证延期、换发、补发，不予办理外国人停留居留证、不予延长居留期限的决定为最终决定。

（4）针对外国人和其他境外人员的强制措施的行政复议决定。外国人对依照出入境管理法规定对其实施的继续盘问、拘留审查、限制活动范围、遣送出境措施不服的，可以依法申请行政复议，该行政复议决定为最终决定。

5.刑事司法行为

因公安、国安、海关、军队保卫部门、监狱等国家机关具有行政机关和刑事侦查机关的双重身份，既可以采取行政强制措施，也可以采取刑事强制措施。公安、国家安全等机关依照刑事诉讼法的明确授权实施的行为因属于刑事司法行为，而非行政行为，不属于行政诉讼的受案范围，如该类行为造成侵权可以通过申请国家赔偿途径来予以救济。

需要注意的是，如果超出刑事诉讼法的明确授权，则可以提起行政诉讼，主要表现为：

（1）在刑事立案之前实施的行为一般属于行政行为；

（2）法律授权的刑事司法措施包括：讯问刑事犯罪嫌疑人、询问证人、检查、搜查、扣押物品（物证、书证）、冻结存款、汇款、通缉、拘传、取保候审、保外就医、监视居住、刑事拘留、执行逮捕等。公安、国家安全等机关在上述刑事诉讼法授权范围之外所实施的行为，如收容教养行为不属于刑事诉讼法授权的行为，公民对其不服的，可以提起行政诉讼。

（3）公安、国家安全等机关对与侦查犯罪行为无关的公民采取强制措施的，尽管具有刑事司法行为的名义，实际上是行政行为，如实践中公安机关常常借刑事侦查为名，干预公民之间的经济纠纷，可以提起行政诉讼。

6.调解行为或仲裁行为

（1）在民事争议双方的自愿基础上，行政机关主持的调解行为，因不具有强制性的法律效果，应当通过仲裁或民事诉讼予以解决。

（2）行政机关设立的仲裁机构对民事争议作出的具有法律拘束力的裁决，当事人一方不服裁决，应当依法提起民事诉讼。

7.不具有强制力的行政指导行为

行政指导行为是行政机关以倡导、示范、建议、咨询等方式，引导公民自愿配合而达到行政管理目的的行为，公民是否遵从行政指导，完全取决于自己的意愿。

需要注意的是，如果以指导为名，行强制之实，如行政机关在实施行政指导时，威胁等方式强迫行政相对人服从的，这种行政指导实际上是行政行为，公民可以起诉。

8.重复处理行为

驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为，亦即在法定的复议期间与行政诉讼起诉期间未申请复议和提起诉讼，在救济期限届满后向行政机关提起申诉，接收申诉的机关作出的维持原行政行为，驳回申诉请求的行为。因重复处理行为并未形成新的权利义务关系，故被排除在行政诉讼受案范围之外。

9.过程性行为

行政机关为作出行政行为而实施的准备、论证、研究、层报、咨询等，因其内容尚未最终确定，尚未进入外部化阶段，基于诉讼成熟的考量，被排除在行政诉讼受案范围之外。

10.协助执行行为

行政机关根据人民法院的生效裁判、协助执行通知书作出的执行行为。此类行为并非行政机关依据行政职权作出的行为，不具有行政机关的意思表示，因而不列入行政诉讼的受案范围，但行政机关扩大执行范围或者采取违法方式实施的除外。

11.不发生外部法律效力的行为

行政机关在行政程序内部所作的行为，如内部沟通、会签意见、内部报批等行为，不对外发生法律效力，尚未对公民、法人或其他组织的权利义务关系产生实质影响，不具有可诉性。

12.内部监督行为

上级行政机关基于内部层级监督关系对下级行政机关作出的听取报告、执法检查、督促履责等行为。如《国有土地上房屋征收与补偿条例》规定上级政府应当加强对下级政府房屋征收补偿工作的监督，内部监督行为并不直接设定当事人的权利义务关系，因而不具有可诉性。

13.信访办理行为

行政机关针对信访事项作出的登记、受理、交办、转送、复查、复核意见等行为，对信访人不具有强制力，对信访人的实体权利不产生实质影响，因此不具有可诉性。

14.不对权利义务产生实际影响的行为

该条款起到兜底作用，将权利义务关系的实际影响作为一项否定性的实质判断标准。

注意：判断具体的案件是否属于行政诉讼受案范围，关键在于是否属于明确予以否定列举排除的事项，如果答案为否，无论是属于明确肯定列举的事项，还是通过肯定概括条款的解释，均可纳入行政诉讼受案范围。

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