2020年法律职业资格考试《行政法》知识点:行政诉讼证据与法律适用(三)

发布时间:2020-09-17


距离2020年法律职业资格考试的时间越来越近,小伙伴们复习的怎么样了?为了帮助大家顺利通过考试,今天51题库考试学习网分享了法律职业资格考试《行政法》的有关知识点,一起来看看吧!

(四)行政诉讼取证

1.被告取证

被告应当在行政行为作出之前取得证据。在诉讼过程中,被告及其诉讼代理人不得自行向原告、第三人和证人收集证据(在行政行为作出之后,行政诉讼案件立案之前,亦不得补充证据)。例外的情况是:原告或第三人在诉讼过程中,提出了其在被告实施行政行为过程中没有提出的反驳理由或者证据的,经法院要求或准许可以补充证据。

2.原告、第三人取证

1)受到举证期限的限制;

2)在举证期限内申请法院调取证据(被告无权申请法院调取证据):

A.原告或第三人及其诉讼代理人不能自行收集,但能够提供证据线索的;

B.当事人应当提供而无法提供原件或原物的;

C.由国家机关保存而须由人民法院调取的证据;

D.涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私的证据;

E.确因客观原因不能自行收集的其他证据

当事人申请调查收集证据,但该证据与待证事实无关联、对证明待证事实无意义或者其他无调查收集必要的,人民法院不予准许。法院不准许调取的,当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书之日起3日内向法院书面申请复议一次,人民法院应当在收到复议申请之日起5日内作出答复。

1:行政诉讼中,被告可以申请法院调取证据。(×)

2:法院未准许原告调取证据的申请,原告可以口头申请复议一次。(×)

3.法院依职权调取证据

1)涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益的事实认定的;

2)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的;

3)法院不得为证明行政行为的合法性调取被告作出行政行为时未收集的证据。

4)法院认为有必要的,可以要求当事人本人或者行政机关执法人员到庭,就案件有关事实接受询问。在询问之前,可以要求其签署保证书。保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容。当事人或者行政机关执法人员应当在保证书上签名或者捺印。负有举证责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书,待证事实又欠缺其他证据加以佐证的,人民法院对其主张的事实不予认定。

5)法院需要调取的证据在异地的,可以书面委托证据所在地的法院调取。受托法院应当在收到委托书后,按照委托要求及时完成调取证据工作,送交委托法院。受托法院不能完成委托内容的,应当告知委托的法院并说明原因。

4.证据保全

在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,人民法院根据诉讼参加人的请求或者依职权采取措施对证据加以保护的诉讼制度。证据保全措施具体表现为:制作证人证言笔录或录音、录像;对物证进行勘验或者绘图、拍照、录像;对书证的拍照、复制;法院委托鉴定或现场勘验等。

1)当事人申请证据保全的,应当在举证期限届满以前以书面形式提出,并说明证据的名称和地点、保全的内容和范围、申请保全的理由等事项。

2)人民法院依法作出准许或不准保全的裁定并说明理由。当事人申请保全证据的,法院可以要求其提供相应的担保。

1:当事人申请证据保全的,应当在开庭审理以前以书面形式提出。(×)

2:当事人申请保全证据的,法院应当要求其提供相应的担保。(×)

以上就是今天分享的全部内容,希望对你们有所帮助。想要了解更多的考试知识点,可以关注51题库考试学习网法律职业资格考试频道的更新。最后,预祝大家在考试中一切顺利,取得理想的成绩!


下面小编为大家准备了 法律职业资格 的相关考题,供大家学习参考。

根据《行政强制法》,关于代履行的说法,正确的是( )。

A.行政机关可以代履行,但是不得采用暴力、胁迫或者其他非法方式,且不可以委托第三人代履行
B.代履行主要适用于行政机关依法作出要求当事人履行给付金钱或财物等义务的行政决定而当事人到期仍未履行的情形
C.代履行的费用按照成本合理确定,由行政机关、代履行人以及当事人共同分担,但是法律另有规定的除外
D.代履行3日前,行政机关应当催告当事人履行,且实施代履行前行政机关应送达代履行决定书
答案:D
解析:
知识点:代履行。(1)行政机关依法作出要求当事人履行排除妨碍、恢复原状等义务的行政决定,当事人逾期不履行,经催告仍不履行,其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的,行政机关可以代履行,或者委托没有利害关系的第三人代履行。所以选项AB错误。(2)代履行的费用按照成本合理确定,由当事人承担。但是,法律另有规定的除外。所以选项C错误。

“微微新娘”照相馆为小丽精心摄制了 20张 艺术照片,由于照片效果甚佳,照相馆提出少收小丽 3000元,将其中1张照片作为样片在大厅陈列,小丽 欣然同意。在出版社工作的小美经小丽同意,选取了 12张照片交给出版社印制成挂历销售,出版社向小丽 支付了 1万元。制药厂向出版社支付了 5000元后,从 出版社那里选取了一张照片用作药厂的户外广告。下 列观点中正确的是:( )
A.小丽侵害了照相馆对照片享有的著作权
B.出版社侵害了照相馆对照片享有的著作权
C.出版社侵害了小丽的肖像权
D.制药厂侵害了小丽的肖像权

答案:A,B,C,D
解析:
。照相馆对该照片享有著作权,小丽对照 片享有肖像权。出版社和制药厂未经同意,出卖照片 并用于广告,侵犯了小丽的肖像权。因此,本题正确选 项为ABCD。

甲厂于2014年7月招聘李某为该厂职工,双方订立的劳动合同约定:合同期限2年,工资4 000元,试用期3个月,试用期内工资2 000元,合同期内李某自愿放弃带薪年休假。
合同签订后甲厂又要求李某缴纳2 500元押金,理由是防止职工在合同期内随意跳槽,李某缴纳了押金并开始在甲厂工作。
2015年6月李某在下班途中被闯红灯的汽车撞伤,导致下肢瘫痪生活不能自理,李某开始住院治疗。住院治疗期间,甲厂按当地最低工资标准给李某发放工资。
2016年4月经有关部门鉴定,伤残等级为一级。此时李某伤势已经稳定,遂要求甲厂按原工资标准补发2015年6月至2016年4月的工资,并支付此期间的护理费。甲厂拒绝,并以李某已丧失劳动能力为由通知李某解除劳动合同,且拒绝支付任何补偿。双方为此发生争议。
要求:根据上述资料,分析回答下列小题。
根据劳动合同法的有关规定,下列有关双方订立的劳动合同说法中正确的是( )。

A. 甲厂与李某约定的试用期符合法律规定
B. 劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月
C. 双方约定的试用期工资符合法律规定
D. “合同期内李某自愿放弃带薪年休假”属于无效条款
答案:B,D
解析:
本题的试用期不得超过2个月,A错误,B正确。劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的80%,最低应为4 000×80%=3 200元,C错误。

某国甲公司与中国乙公司订立买卖合同,概括性地约定有关争议由“中国贸仲”仲裁,也可以向法院起诉。后双方因违约责任产生争议。关于该争议的解决,依我国相关法律规定,下列哪一选项是正确的?

A、违约责任不属于可仲裁的范围
B、应认定合同已确定了仲裁机构
C、仲裁协议因约定不明而在任何情况下无效
D、如某国甲公司不服仲裁机构对仲裁协议效力作出的决定,向我国法院申请确认协议效力,我国法院可以受理
答案:B
解析:
【考点】仲裁协议【详解】《仲裁法解释》第7条规定,当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的,仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁,另一方未在仲裁法第20条第2款规定期间内提出异议的除外。《仲裁法》第20条第2款规定,当事人对仲裁协议的效力有异议,应当在仲裁庭首次开庭前提出。本题中甲、乙两公司虽同时约定“中国贸仲”仲裁和法院诉讼两种方式解决纠纷,该协议一般情况下无效。但如果一方向仲裁机构提起仲裁,另一方未在规定的时间内表示异议,仲裁协议仍然有效,推定其合同已确定了仲裁机构。故选项B正确,选项C错误。根据2012年5月1日起施行的《中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁规则》第3条的规定,仲裁委员会根据当事人的约定受理契约性或非契约性的经济贸易等争议案件。违约责任是仲裁事项的内容之一,选项A错误。《仲裁法解释》第13条第2款规定,仲裁机构对仲裁协议的效力作出决定后,当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力或者申请撤销仲裁机构的决定的,人民法院不予受理。选项D与本条内容相悖,错误。

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