2020年法律职业资格考试《卷四》历年真题(2020-08-26)

发布时间：2020-08-26

距离2020年法律职业资格的客观题考试还有两个月左右，小伙伴们复习的怎么样了？真题练习有在做吗？为了帮助大家顺利通关，今天51题库考试学习网分享了这个考试的历年真题，一起来看看吧！

美森公司成立于2009年，主要经营煤炭。股东是大雅公司以及庄某、石某。章程规定公司的注册资本是1000万元，三个股东的持股比例是5︰3︰2；各股东应当在公司成立时一次性缴清全部出资。大雅公司将之前归其所有的某公司的净资产经会计师事务所评估后作价500万元用于出资，这部分资产实际交付给美森公司使用；庄某和石某以货币出资，公司成立时庄某实际支付了100万元，石某实际支付了50万元。

大雅公司委派白某担任美森公司的董事长兼法定代表人。2010年，赵某欲入股美森公司，白某、庄某和石某一致表示同意，于是赵某以现金出资50万元，公司出具了收款收据，但未办理股东变更登记。赵某还领取了2010年和2011年的红利共10万元，也参加了公司的股东会。

2012年开始，公司经营逐渐陷入困境。庄某将其在美森公司中的股权转让给了其妻弟杜某。此时，赵某提出美森公司未将其登记为股东，所以自己的50万元当时是借款给美森公司的。白某称美森公司无钱可还，还告诉赵某，为维持公司的经营，公司已经向甲、乙公司分别借款60万元和40万元；向大雅公司借款500万元。

2013年11月，大雅公司指示白某将原出资的资产中价值较大的部分逐渐转入另一子公司美阳公司。对此，杜某、石某和赵某均不知情。

此时，甲公司和乙公司起诉了美森公司，要求其返还借款及相应利息。大雅公司也主张自己曾借款500万元给美森公司，要求其偿还。赵某、杜某及石某闻讯后也认为利益受损，要求美森公司返还出资或借款。

问题：

1．应如何评价美森公司成立时三个股东的出资行为及其法律效果？

2．赵某与美森公司是什么法律关系？为什么？

3．庄某是否可将其在美森公司中的股权进行转让？为什么？这种转让的法律后果是什么？

4．大雅公司让白某将原来用作出资的资产转移给美阳公司的行为是否合法？为什么？

5．甲公司和乙公司对美森公司的债权，以及大雅公司对美森公司的债权，应否得到受偿？其受偿顺序如何？

6．赵某、杜某和石某的请求及理由是否成立？他们应当如何主张自己的权利？

【参考答案】

1.大雅公司以先前归其所有的某公司的净资产出资，净资产尽管没有在我国公司法中规定为出资形式，但公司实践中运用较多，并且案情中显示，一方面这些净资产本来归大雅公司，且经过了会计师事务所的评估作价，在出资程序方面与实物等非货币形式的出资相似，另一方面这些净资产已经由美林公司实际占有和使用，即完成了交付。公司法司法解释三第9条也有“非货币财产出资，未依法评估作价”的规定。所以，应当认为大雅公司履行了自己的出资义务。庄某按章程应当以现金300万出资，仅出资100万；石某按章程应当出资200万，仅出资50万，所以两位自然人股东没有完全履行自己的出资义务，应当承担继续履行出资义务及违约责任。

2.投资与借贷是不同的法律关系。赵某自己主张是借贷关系中的债权人，但依据公司法解释三第23条的规定，赵某虽然没有被登记为股东，但是他在2010年时出于自己的真实意思表示，愿意出资成为股东，其他股东及股东代表均同意，并且赵某实际交付了50万元出资，参与了分红及公司的经营，这些行为均非债权人可为，所以赵某具备实际出资人的地位，在公司内部也享有实际出资人的权利。此外从民商法的诚信原则考虑也应认可赵某作为实际出资人或实际股东而非债权人。

3.尽管庄某没有全面履行自己的出资义务，但其股权也是可以转让的。受让人是其妻弟，按生活经验应当推定杜某是知情的。我国公司法司法解释三第18条已经认可了瑕疵出资股权的可转让性；这种转让的法律后果就是如果受让人知道，转让人和受让人对公司以及债权人要承担连带责任，受让人再向转让人进行追偿。

4.公司具有独立人格，公司财产是其人格的基础。出资后的资产属于公司而非股东所有，故大雅公司无权将公司资产转移，该行为损害了公司的责任财产，侵害了美林公司、美林公司股东（杜某和石某）的利益，也侵害了甲、乙这些债权人的利益。

5.甲公司和乙公司是普通债权，应当得到受偿。大雅公司是美林公司的大股东，我国公司法并未禁止公司与其股东之间的交易，只是规定关联交易不得损害公司和债权人的利益，因此借款本身是可以的，只要是真实的借款，也是有效的。所以大雅公司的债权也应当得到清偿。

在受偿顺序方面，答案一：作为股东（母公司）损害了美林公司的独立人格，也损害了债权人的利益，其债权应当在顺序上劣后于正常交易中的债权人甲和乙，这是深石原则的运用。答案二：根据民法公平原则，让大雅公司的债权在顺序方面劣后于甲、乙公司。答案三：按债权的平等性，他们的债权平等受偿。

6.赵某和杜某、石某的请求不成立。赵某是实际出资人或实际股东，杜某和石某是股东。基于公司资本维持原则，股东不得要求退股，故其不得要求返还出资。

但是大雅公司作为大股东转移资产的行为损害了公司的利益，也就损害了股东的利益，因此他们可以向大雅公司提出赔偿请求。同时，白某作为公司的高级管理人员其行为也损害了股东利益，他们也可以起诉白某请求其承担赔偿责任。

以上就是今天分享的全部内容了，希望对你们有所帮助，想要了解更多的历年真题内容，可以关注51题库考试学习网法律职业资格考试频道的更新。最后，预祝大家在考试中一切顺利，考取自己理想的成绩！

下面小编为大家准备了 法律职业资格 的相关考题，供大家学习参考。
我国《刑法》第二十一条规定，为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险，不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。该条文中的价值平衡，适用的是下列哪一项原则？

A、价值位阶原则
B、个案平衡原则
C、比例原则
D、功利原则
答案：C
解析：
【考点】法的价值冲突及其解决【详解】价值冲突中的“比例原则”，是指“为保护某种较为优越的法价值须侵及一种法益时，不得逾越此目的所必要的程度”。紧急避险条款非常典型地体现了这一点，即如果紧急避险保持在必要限度之内，由此造成的损害较之于所要保护的利益为小，则避险人不负刑事责任；但如果超过必要限度造成了不应有的损害，则应负一定的刑事责任。该条款不涉及在自由、秩序与正义之间衡量优先性的问题；同时，它作为一条普遍性的法律规范，也不涉及在个案中予以平衡的问题。此外，功利原则不是解决法的价值冲突的原则。故C项正确。
(2009年）案情：甲和乙均缺钱。乙得知甲的情妇丙家是信用社代办点，配有保险柜， 认为肯定有钱，便提议去丙家借钱，并说：“如果她不借，也许我们可以偷或者抢她的钱。” 甲说：“别瞎整！”乙未再吭声。某晚，甲、乙一起开车前往丙家。乙在车上等，甲进屋向丙 借钱，丙说：“家里没钱。”甲在丙家吃饭过夜。乙见甲长时间不出来，只好开车回家。甲一 觉醒来，见丙已睡着，便起身试图打开保险柜。丙惊醒大声斥责甲，说道：“快住手，不然 我报警了！”甲恼怒之下将丙打死，藏尸地窖。
甲不知密码打不开保险柜，翻箱倒柜只找到了丙的一张储蓄卡及身份证。甲回家后想到 乙会开保险柜，即套问乙开柜方法，但未提及杀丙一事。甲将丙的储蓄卡和身份证交乙保 管，声称系从丙处所借。两天后甲又到丙家，按照乙的方法打开保险柜，发现柜内并无钱 款。乙未与甲商量，通过丙的身份证号码试出储蓄卡密码，到商场刷卡购买了一件价值两万 元的皮衣。
案发后，公安机关认为甲有犯罪嫌疑，即对其实施拘传。甲在派出所乘民警应对突发事 件无人看管之机逃跑。半年后，得知甲行踪的乙告知甲，公安机关正在对甲进行网上通缉， 甲于是到派出所交代了自己的罪行。
问题：请根据《刑法》有关规定，对上述案件中甲、乙的各种行为和相关事实、情节进 行分析，分别提出处理意见，并简要说明理由。

答案：
解析：

本题属于给案情但不设置具体问题而让考生自己进行分析的题型，相对提问式题型来说 比较难以作答，“分析案情并给出处理意见”，要求考生回答的内容全面准确。这就要求考生 对刑法总则与分则的知识熟练掌握，并具备娴熟的答题技巧。遇到此类题型，考生可以先快 速阅读一遍材料，掌握大概内容，然后再认真阅读材料，对行为人的行为逐个加以分析，根据刑法规定予以判断。
1.关于甲乙二人是否成立共同犯罪
成立共同犯罪，要求各犯罪人通过意思联络达成共同的犯罪故意。本题中，乙提议实施 “偷或者抢”的共同犯罪时，遭到了甲的拒绝，据此可知，二人并未达成共同的犯罪故意， 不构成共同犯罪。其后，乙对甲实施的抢劫、抢劫行为均不知情，“甲将丙的储蓄卡和身份 证交乙保管”时谎称“借来的”，因此，甲乙二人不成立共同犯罪。
2.关于甲的犯罪事实及其刑事责任
甲在实施盗窃时被丙发现，甲为了防止丙报警而将其杀害，属于盗窃过程中为“抗拒抓 捕”而对被害人使用暴力，依据刑法规定，转化为抢劫罪。同时，甲杀害丙的行为属于抢劫 致人死亡，属于刑法分则明文规定的抢劫罪法定刑升格情形。
甲再次回到丙家后打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪的后续行为，不单 独进行法律评价，即不另行构成盗窃罪。
对于甲在被拘传时逃跑的行为，许多考生认为甲构成脱逃罪，但脱逃罪的主体是依法被 关押的罪犯、被告人、犯罪嫌疑人。成立犯罪的前提是“行为人被依法关押”，但在本题中， 甲只是被拘传，未被关押，不符合脱逃罪的主体要件。
关于甲的投案行为是否成立自首。根据法律规定，成立自首要求犯罪分子“在案发后没 有受到讯问、未被采取强制措施，自动投案如实供述自己的罪行”，但在本案中，甲因存在 犯罪嫌疑而被公安机关依法拘传，根据法律规定，拘传属于强制措施，因此，甲属于在“被 采取强制措施”逃跑，遭通缉后又投案的，不能认定为自首。
3.关于乙的犯罪事实及其刑事责任
乙的犯罪提议被甲拒绝，二人未形成共同犯罪的故意，不构成共同犯罪。对其后甲实施 的盗窃、杀人、抢劫等行为，乙既未参与也不知情，对此不承担刑事责任。
对于乙告知甲打开保险柜的方法，以及保管丙的储蓄卡和身份证的行为，因甲未告知实 情，乙并不知道甲是要开启丙家的保险柜，也不知道“储蓄卡和身份证”是甲犯罪所得物。 因此，乙在主观上既无传授犯罪方法的故意，也无掩饰犯罪所得的故意，根据“主客观相一 致”原则，乙不成立传授犯罪方法罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪。
对于乙利用丙的身份证号码试出其储蓄卡密码并消费的行为，依法属于冒用他人信用卡 的行为，构成信用卡诈骗罪。
【提示】《刑法》中的转化犯罪
1.转化为抢劫的情形
犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴 力相威胁的[第二百六十九条]
基础犯罪必须为“盗窃、诈骗、抢夺罪”，手段必须为“当场使用暴力或者以暴力相威 胁”，使用暴力的目的必须为“窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证”。
2.转化为故意杀人或故意伤害的情形
(1)未经本人同意摘取其器官，或者摘取不满十八周岁的人的器官，或者强迫、欺骗他 人捐献器官的[第二百三十四条之一《刑法修正案（八）》]
(2)(非法拘禁中）使用暴力致人伤残、死亡的[第二百三十八条第二款]
(3)司法工作人员对犯罪嫌疑人、被告人实行刑讯逼供或者使用暴力逼取证人证言，致 人伤残、死亡的[第二百四十七条]
(4)监狱、拘留所、看守所等监管机构的监管人对被监管人进行殴打或者体罚虐待，致 人伤残、死亡的[第二百四十八条]
(5)聚众“打砸抢"，致人伤残、死亡的[第二百八十九条]
(6)聚众斗殴，致人重伤、死亡的[第二百九十条之一]

1.关于甲的行为定性
甲在着手盗窃丙的保险柜过程中，因罪行败露而实施杀害丙的行为，甲的犯罪目的是取 得财物，根据《刑法》第二百六十九条的规定，其杀人行为属于盗窃过程中为“抗拒抓捕” 而对被害人使用暴力，应当成立抢劫罪。根据《刑法》第二百六十三条的规定，甲的行为属 于抢劫致人死亡，成立抢劫罪的结果加重犯，应适用升格的法定刑。
甲的杀人、抢劫行为，都与乙无关，甲乙之间没有共同故意和共同行为，根据《刑法》 第二百零五条的规定，不成立共犯。甲将丙的储蓄卡和身份证给乙，不构成盗窃罪的教唆 犯。甲两天后回到丙家，打开保险柜试图窃取丙的钱财的行为，属于抢劫罪中取财行为的一 部分，不单独构成盗窃罪。
根据最高人民法院《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规 定，只有在案发后没有受到讯问、未被采取强制措施，自动投案如实供述自己的罪行的，才 能成立自首。本案中，甲被公安机关采取强制措施后逃跑再归案，即便如实供述也不能成立 自首。
2.关于乙的行为定性
乙事先的提议甲并未接受，当时没有达成合意，二人没有共同犯罪故意。甲的抢劫行为 属于临时起意，系单独犯罪，不能认为乙的行为构成教唆犯。乙不成立教唆犯，当然就不能 对乙的行为适用《刑法》第二百零九条第二款。在甲实施抢劫行为之时，乙已经离开现场， 与甲之间没有共犯关系，乙没有帮助故意，也缺乏帮助行为，不成立帮助犯。
甲套问乙打开保险柜的方法，将丙的储蓄卡、身份证交乙保管时，均未告知乙实情，乙 缺乏传授犯罪方法罪和掩饰、隐瞒犯罪所得、犯罪所得收益罪的故意。乙去商场购物的行 为，根据《刑法》第一百九十六条的规定，属于冒用他人信用卡，构成信用卡诈骗罪。
【主要参考法律规定】《刑法》第二百零五条、第二百零九条、第六十七条、第一百九十 六条、第二百六十三条、第二百六十九条，《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法 律若干问题的解释》第一条，《最高人民法院关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解 释》
《涉外民事关系法律适用法》规定：结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。该规定属于下列哪一种冲突规范?( ）

A.单边冲突规范
B.重叠适用的冲突规范
C.无条件选择适用的冲突规范
D.有条件选择适用的冲突规范
答案：D
解析：
本题考查冲突规范的类型。本题中的法条对涉外婚姻的结婚条件（范围）给出了数个解决的办法（系属），所以不是单边冲突规范，A错误；加之并不要求同时满足，所以不是重叠适用的冲突规范，所以B错误。本题法条结构属于选择适用的冲突规范，而选择适用的冲突规范分为有条件选择的冲突规范和无条件选择的冲突规范两种，其区分标准是在准据法的选择上是否有优先顺序，本题中有选择顺序，所以属于有条件选择适用的冲突规范。所以D正确，C错误。

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