2019年湖北国家司法考试时间与方式

【考点】食品安全风险监测和评估【详解】根据《食品安全法》第11条第1款的规定，国家建立食品安全风险监测制度，对食源性疾病、食品污染以及食品中的有害因素进行监测。故A项表述正确。同样依据《食品安全法》第11条第2款的规定，国务院卫生行政部门会同国务院有关部门制定、实施国家食品安全风险监测计划，故B项说法正确。根据《食品安全法》第14条的规定，国务院卫生行政部门通过食品安全风险监测或者接到举报发现食品可能存在安全隐患的，应当立即组织进行检验和食品安全风险评估，故C项表述正确。根据《食品安全法》第16条第1款的规定，食品安全风险评估结果是制定、修订食品安全标准和对食品安全实施监督管理的科学依据。故D项表述错误。本题正确答案为ABC。

【参考答案】

1．王某作为挖掘机的所有人，挖掘机被行政机关实施强制措施，有权提起行政诉讼确认行为违法，但因其非挖掘机扣押期间的实际经营者，无权请求城管局赔偿租赁期间产生的经营损失，对赔偿诉讼没有原告资格。

2．按照《行政诉讼法》的规定，当事人直接提起行政诉讼，由最初作出具体行政行为所在地的法院管辖。本案的被诉行政行为由无锡某城管局作出，故无锡某城管局所在区人民法院具有管辖权。如王某经过行政复议提起行政诉讼，复议机关改变原处罚决定的，复议机关所在地的基层法院也有管辖权。

3．不能成立，因为201 0年4月29日修订的《国家赔偿法》已经取消了确认程序。

4．法院酌定某城管局于判决生效之日起30日内赔偿刘某租金、运费损失。国家赔偿只赔偿直接损失。由于王某只提交了租赁员、托运员的证据，因此只对此两项赔偿计算赔偿数额。

【法理分析】

1．本案中王某作为挖掘机所有权人和出租人，有权请求确认被告扣押其挖掘机的行为违法，但因其非挖掘机扣押期间的实际经营者，无权请求城管局赔偿租赁期间产生的经营损失。

2．本题的考点为行政诉讼的管辖。《行政诉讼法》第1 7条规定，行政案件由最初作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖。经复议的案件，复议机关改变原具体行政行为的，也可以由复议机关所在地人民法院管辖。因此，无锡某城管局所在区人民法院具有管辖权。如高某经过行政复议提起行政诉讼，复议机关改变原处罚决定的，复议机关所在地的基层法院也有管辖权。

3．在之前的国家赔偿实务中，确认程序成为“与虎谋皮”的程序，是申请国家赔偿时很难跨越的“鬼门关”，几乎所有的刑事案件都卡在这个确认程序上。而通不过这个确认程序，就进入不了国家赔偿的程序。201 2年《国家赔偿法》修正取消了确认程序是重要的变化。受害人可以直接向赔偿义务机关提出申请。不管赔偿义务机关是否作出赔偿的决定，整个程序都可以继续往下走，受害人可以向赔偿义务机关的上级机关申请复议，还可以继续向中级法院的国家赔偿委员会申请二次复议，等于降低了国家赔偿的门槛。

4．《国家赔偿法》中所规定的“直接损失”是指因遭受不法侵害而使现有财产直接减少或消灭，其中不包括间接损失，即不考虑受害人的可得利益或可期待性利益。根据《国家赔偿法》第1 5条第1款规定，人民法院审理行政赔偿案件，赔偿请求人和赔偿义务机关对自己提出的主张，应当提供证据。原告刘某认为自己的合法权益造成损害的，需向法院举证证明自己的损失。该案中，除部分租赁费、拖运费以外，其余包括修理费、驾驶员工资等，原告都无法提供确切证据加以证明，无法作为《国家赔偿法》中所规定直接损失的内容，故法院予以驳回处理。

本题考查刑罚的具体运用、刑法的时间效力。 A项，在2011年《刑法修正案（八）》之前，前后罪必须全是危害国家安全犯罪才能成立特别累犯。甲的间谍罪和参加恐怖组织罪都发生在2011年以前，适用原有刑法条文，不能成立特别累犯。后罪发生在前罪刑满释放5年之后，也不成立一般累犯。故A项错误。
B项，《刑法》第72条第1款规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同时符合下列条件的，可以宣告缓刑，对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人，应当宣告缓刑：（一）犯罪情节较轻；（二）有悔罪表现；（三）没有再犯罪的危险；（四）宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。”第74条规定，对于累犯和犯罪集团的首要分子，不适用缓刑。据此可知，乙被数罪并罚决定执行有期徒刑2年6个月，低于3年有期徒刑，并且题干中并未提示其属于累犯或犯罪集团的首要分子。因此，如果乙符合缓刑的条件，则可对其适用缓刑。故B项错误。
C项，《刑法》第77条第2款规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院有关部门关于缓刑的监督管理规定，或者违反人民法院判决中的禁止令，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。所以丙违反禁止令的规定，常进入网吧，情节严重，应当撤销缓刑。故C项正确。
D项，《刑法》第81条规定，被判处有期徒刑的犯罪分子，执行原判刑期1／2以上，被判处无期徒刑的犯罪分子，实际执行13年以上，如果认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改表现，没有再犯罪的危险的，可以假释。如果有特殊情况，经最高人民法院核准，可以不受上述执行刑期的限制。丁因贪污罪被判处有期徒刑8年，遵守监规，接受教育改造，有悔改表现，无再犯危险。1年后，即使其刑罚未执行原判刑期1／2以上，但因国家科研需要，可以由最高人民法院核准假释，不受执行刑期的限制。故D项正确。